中國市場監(jiān)督管理學(xué)會 吳海峰

　　近日,，國務(wù)院正式公布了《中華人民共和國市場主體登記管理條例》（以下簡稱《條例》）,，這是我國第一部整合了所有市場主體登記規(guī)范,、管理規(guī)則的行政法規(guī),。

　　一,、《條例》對于推進(jìn)我國商事制度改革,，構(gòu)建統(tǒng)一規(guī)范的市場主體登記管理制度意義重大

　　一是歸并整合,，將分散的市場主體登記管理規(guī)則中的共同部分進(jìn)行提煉,，實現(xiàn)市場主體登記領(lǐng)域內(nèi)的立法統(tǒng)一,。改革開放以來,，我國先后出臺了《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》《中華人民共和國公司登記管理條例》《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》《農(nóng)民專業(yè)合作社登記管理條例》《個體工商戶條例》等多部規(guī)范市場主體登記管理的行政法規(guī)，在推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展,、促進(jìn)創(chuàng)業(yè)就業(yè)等方面發(fā)揮了重要作用,。但是，這一系列法規(guī)由于出臺于不同時期,，指導(dǎo)思想,、用語規(guī)范、規(guī)則設(shè)計等方面暴露出分散,、不統(tǒng)一的問題,，部分規(guī)定還存在內(nèi)容滯后的問題�,！稐l例》統(tǒng)一了各類市場主體登記的制度規(guī)則,，明確了登記事項、登記程序、具體要求等方面的共同規(guī)則,，實現(xiàn)市場主體登記領(lǐng)域立法的規(guī)范統(tǒng)一,，對各類市場主體實行統(tǒng)一的登記程序、登記要求和基本等同的登記事項,。

　　二是承前啟后,，既總結(jié)成果，又預(yù)留空間,，為商事制度改革提供充分的法治保障,。自2014年3月商事制度改革啟動實施，市場監(jiān)管總局圍繞著政府職能轉(zhuǎn)變和“放管服”改革,，持續(xù)推進(jìn)市場主體登記領(lǐng)域的改革,，先后進(jìn)行了注冊資本認(rèn)繳制改革、“先照后證”改革,、“多證合一”改革,、“證照分離”改革、企業(yè)信用信息公示體系的架構(gòu)與信用分類監(jiān)管,、簡易注銷登記試點,、市場主體準(zhǔn)入的營商環(huán)境改革及企業(yè)注銷便利化、全國統(tǒng)一電子營業(yè)執(zhí)照系統(tǒng)的建立與應(yīng)用等一系列的制度創(chuàng)新,，使得我國市場主體活力不斷增強,。據(jù)統(tǒng)計，“十三五”期間我國市場主體數(shù)量新增6000多萬戶,�,！稐l例》將這些行之有效的改革經(jīng)驗上升為法規(guī)，是鞏固商事制度改革成果,、持續(xù)深化“放管服”改革的客觀要求,。與此同時，《條例》建立了市場主體“歇業(yè)”等新制度,，為應(yīng)對個性化的市場主體登記需求,、進(jìn)一步豐富完善現(xiàn)有登記管理制度提供了創(chuàng)新性的改革方向。

　　三是化繁為簡,，進(jìn)一步簡化市場主體登記流程,，推進(jìn)市場主體準(zhǔn)入更加便利化。2014年《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》中即明確“改革工商登記制度,，推進(jìn)工商注冊制度便利化，是黨中央,、國務(wù)院作出的重大決策,。”市場主體登記便利化一直是商事制度改革的重要目標(biāo)。從登記時限上,，《條例》將市場主體登記一般辦理程序的最長時限由5個工作日進(jìn)一步縮短為3個工作日,；從材料提交上，明確登記機關(guān)能夠通過政務(wù)信息共享平臺獲取的市場主體登記相關(guān)信息,，不得要求申請人重復(fù)提供,；從注銷登記上，明確市場主體可以通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)布債權(quán)人公告,，并將簡易注銷程序上升到法規(guī)層面,；從遷移登記上，明確直接向遷入地登記機關(guān)辦理變更登記,，且遷出地登記機關(guān)無正當(dāng)理由不得拒絕移交登記檔案,；從辦理方式上，要求各登記機關(guān)進(jìn)一步提高登記效率,，推行當(dāng)場辦結(jié),、一次辦結(jié)、限時辦結(jié)等制度,，實現(xiàn)集中辦理,、就近辦理、網(wǎng)上辦理,、異地可辦,，提升市場主體登記便利化程度。

　　四是寬嚴(yán)相濟(jì),，賞罰并舉,，加快構(gòu)建社會信用體系。2014年《企業(yè)信息公示暫行條例》頒布,，國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上線,，基于涉企登記管理信息的全面公開公示，企業(yè)信用監(jiān)管成為商事制度改革降低市場準(zhǔn)入門檻的制度保障,，通過多部門的聯(lián)合信用監(jiān)管,，初步形成了“一處受限，處處受限”的信用懲戒機制,。在放松準(zhǔn)入管制的同時,，《條例》在登記上加強了對虛假登記的預(yù)防管理，在事前要求市場主體實行實名登記,，相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)配合登記機關(guān)核驗身份信息,，在事后規(guī)定了具體撤銷登記程序和對于失信行為的公示；在管理上,，明確登記機關(guān)根據(jù)市場主體信用狀況實施分級分類監(jiān)管,，采取“雙隨機,、一公開”方式對登記事項進(jìn)行監(jiān)督檢查；在處罰上,，既適當(dāng)加大了一定的處罰力度,，又明確確定罰款金額時應(yīng)當(dāng)綜合考慮市場主體的類型、規(guī)模,、違法情節(jié)等因素,。綜合上述一系列措施，有望進(jìn)一步促進(jìn)形成誠實守信,、公平競爭的市場秩序,。

　　二、《條例》在總結(jié)改革經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,，設(shè)計了一系列頗具亮點的制度

　　作為市場主體登記領(lǐng)域內(nèi)第一部統(tǒng)一法規(guī),，《條例》不僅在原有的法規(guī)上做提煉總結(jié)，還促成了很多新制度在法規(guī)層面的“第一次”,。其中有些是全新的制度,，有些是對近年來改革試點的經(jīng)驗總結(jié)，通過《條例》將這些制度上升到法規(guī)層面,，有效地形成了“改革試點-經(jīng)驗總結(jié)-立法保障”的閉環(huán),，確保改革在法治軌道上推進(jìn)。

　　一是確立形式審查制度,。在理論和法律實務(wù)界,，企業(yè)登記審查一直存在形式審查還是實質(zhì)審查等方面的爭議。如果說之前的登記法規(guī)對登記機關(guān)登記材料審查方式尚存爭議的話,，那么《條例》第一次在法規(guī)條文中明確了登記機關(guān)的審查方式為形式審查,，還刪除了原《公司登記管理條例》等登記法規(guī)中關(guān)于登記機關(guān)需要核實時指派人員對申請文件、材料核實的審查義務(wù),。登記機關(guān)的審查將簡化為僅對申請人提交的書面材料的審查,，登記機關(guān)在登記審查中的人力、時間成本得以減少,。由此帶來的直接好處就是大幅縮短了登記時限,，降低市場主體準(zhǔn)入成本，從而進(jìn)一步優(yōu)化營商環(huán)境,。除了可以當(dāng)場辦理登記的情形將會大幅增加外,，特殊情形下，市場主體登記辦理時限也縮短到3至6個工作日,。

　　二是建立歇業(yè)制度,。突如其來的新冠疫情，給企業(yè)發(fā)展帶來了巨大的影響,，由于沒有相應(yīng)的制度設(shè)計,，企業(yè)在客觀上不能開展經(jīng)營活動的同時,，還需繼續(xù)支付房租、人力等高額運營成本,，導(dǎo)致部分中小企業(yè)難以為繼�,！稐l例》借鑒英國企業(yè)休眠制度和我國香港特別行政區(qū)“不活動公司”制度等域外經(jīng)驗,，規(guī)定了市場主體歇業(yè)制度�,！稐l例》規(guī)定,，因自然災(zāi)害、事故災(zāi)難,、公共衛(wèi)生事件,、社會安全事件等原因造成經(jīng)營困難的，市場主體可以自主決定在一定時期內(nèi)歇業(yè),；市場主體應(yīng)當(dāng)在歇業(yè)前向登記機關(guān)辦理備案,，登記機關(guān)通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示歇業(yè)期限、法律文書送達(dá)地址等信息,；歇業(yè)期限最長不得超過3年,，在歇業(yè)期間開展經(jīng)營活動的視為恢復(fù)營業(yè)�,？梢哉f,，歇業(yè)制度是《條例》最為突出的制度創(chuàng)新，是我國現(xiàn)有登記管理制度的豐富與補充,，有利于中小企業(yè)持續(xù)經(jīng)營,，有利于社會經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)展，有利于完善信用體系建設(shè),，也為有關(guān)部門出臺相關(guān)幫扶政策措施提供了制度基礎(chǔ),。

　　三是建立簡易注銷制度。簡易注銷制度始見于《國務(wù)院關(guān)于促進(jìn)市場公平競爭維護(hù)市場正常秩序的若干意見》（國發(fā)〔2014〕20號）,，提出“簡化和完善企業(yè)注銷流程,，試行對個體工商戶、未開業(yè)企業(yè)以及無債權(quán)債務(wù)企業(yè)實行簡易注銷程序”,。之后以《工商總局關(guān)于開展企業(yè)簡易注銷改革試點的通知》（工商企注字〔2015〕2號）為起點,，市場監(jiān)管總局先后出臺多份文件，推動部分地區(qū)開展數(shù)輪簡易注銷試點工作,，并最終在全國推廣,。《條例》在總結(jié)多年改革試點的基礎(chǔ)上規(guī)定：全體投資人書面承諾市場主體未發(fā)生債權(quán)債務(wù)或者已將債權(quán)債務(wù)清償完結(jié),，未發(fā)生或者已結(jié)清清償費用,、職工工資,、社會保險費用、法定補償金,、應(yīng)繳納稅款（滯納金,、罰款）的，可以按照簡易程序辦理注銷登記,。市場主體應(yīng)當(dāng)將承諾書及注銷登記申請通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示,，公示期為20日（個體工商戶無需公示，只需推送稅務(wù)部門,，反饋期限為10日）,。在公示期內(nèi)無相關(guān)部門、債權(quán)人及其他利害關(guān)系人提出異議的,，市場主體可以向登記機關(guān)申請注銷登記,。這意味著，在《公司法》規(guī)定的須經(jīng)清算而注銷的程序外,，《條例》對無需清算（無債權(quán)債務(wù)及其他費用）的企業(yè)提供了一套相對簡便的注銷程序,，大幅縮短了此類企業(yè)的注銷時長（公告期由45日縮短為20日，減少55%）,。同時,，通過全體出資人承諾承擔(dān)虛假責(zé)任、在統(tǒng)一平臺進(jìn)行異議公示,、注銷信息推送相關(guān)部門等措施,，確保了簡易注銷制度實施的誠信基礎(chǔ)。

　　四是細(xì)化撤銷登記制度,。對于企業(yè)登記的撤銷,，我國《公司法》和《行政許可法》都有相應(yīng)的概括性規(guī)定，但是二者之間的規(guī)定不盡相同,。長期以來,，在操作實務(wù)中對于撤銷登記特別是撤銷設(shè)立登記，由哪個內(nèi)設(shè)機構(gòu)進(jìn)行處理,，具體程序如何進(jìn)行,，在市場監(jiān)管部門內(nèi)部也一直存在不同觀點。2019年出臺的《市場監(jiān)管總局關(guān)于撤銷冒用他人身份信息取得公司登記的指導(dǎo)意見》（國市監(jiān)信〔2019〕128號）,，在細(xì)化撤銷登記的程序上進(jìn)行了一次有益嘗試,。《條例》將指導(dǎo)意見確定的適用范圍擴大至所有提交虛假材料騙取登記的行為,，并規(guī)定：登記機關(guān)經(jīng)調(diào)查認(rèn)定存在虛假登記情形的,，應(yīng)當(dāng)撤銷市場主體登記；相關(guān)市場主體和人員無法聯(lián)系或者拒不配合的,，登記機關(guān)可以通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示,，公示期為45日,，無人提出異議的，登記機關(guān)可以撤銷登記,。同時為了加強信用管理,，還規(guī)定因虛假登記被撤銷的市場主體，其直接責(zé)任人自市場主體登記被撤銷之日起3年內(nèi)不得再次申請登記,。隨著虛假登記撤銷程序的逐步明確,，以及登記實名認(rèn)證的全面推行，可以預(yù)見,，提交虛假材料騙取登記的違法行為將大幅減少，市場主體登記領(lǐng)域的誠信水平將不斷提升,。

　　五是推行“雙隨機,、一公開”監(jiān)管制度�,！半p隨機,、一公開”監(jiān)管制度源自2015年8月發(fā)布的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于推廣隨機抽查規(guī)范事中事后監(jiān)管的通知》（國辦發(fā)〔2015〕58號），是指在監(jiān)管過程中隨機抽取檢查對象,、隨機選派執(zhí)法檢查人員,、抽查情況及查處結(jié)果及時向社會公開。2016年9月,，工商總局率先發(fā)布了《關(guān)于新形勢下推進(jìn)監(jiān)管方式改革創(chuàng)新的意見》,，開始在全系統(tǒng)推行“雙隨機、一公開”監(jiān)管制度,。2019年1月,，《國務(wù)院關(guān)于在市場監(jiān)管領(lǐng)域全面推行部門聯(lián)合“雙隨機、一公開”監(jiān)管的意見》（國發(fā)〔2019〕5號）,，要求2019年底前在市場監(jiān)管部門全面推行這一監(jiān)管制度,，到2020年底前在市場監(jiān)管領(lǐng)域相關(guān)部門全面推行。經(jīng)過了上述一系列文件的推動,，時至今日,，“雙隨機、一公開”已經(jīng)成為我國市場監(jiān)管領(lǐng)域的主要監(jiān)管模式,，具備了寫入法規(guī)的條件,。多年的監(jiān)管改革實踐證明，“雙隨機,、一公開”的推進(jìn)有力糾正了“監(jiān)管失靈”,，既減少了過度監(jiān)管帶來的企業(yè)負(fù)擔(dān)，又壓縮了權(quán)力尋租和地方保護(hù)主義的空間,，是深化“放管服”改革的重要舉措,，是完善事中事后監(jiān)管的關(guān)鍵環(huán)節(jié),，有效提升監(jiān)管的公平性、規(guī)范性和有效性,，進(jìn)一步豐富了國家治理體系現(xiàn)代化的內(nèi)涵,。

　　六是進(jìn)一步確立國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的法律地位。在2014年《企業(yè)信息公示暫行條例》的基礎(chǔ)上,，經(jīng)過多年來的運用經(jīng)驗積累,，《條例》對國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的功能與適用領(lǐng)域進(jìn)行了進(jìn)一步的拓展，確立并強化了公示系統(tǒng)的公信力,。在《條例》中,，國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的作用主要體現(xiàn)在以下三個方面：一是作為對外公示市場主體狀態(tài)的唯一平臺�,！稐l例》規(guī)定企業(yè)歇業(yè)和恢復(fù)營業(yè)的應(yīng)當(dāng)通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)對社會公示,。二是作為涉企事項公告發(fā)布的統(tǒng)一平臺，在注銷時企業(yè)可以通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)布清算公告,，在證照管理中登記機關(guān)可以通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)對外發(fā)布證照作廢公告,，在撤銷登記中對于無法聯(lián)系的市場主體，登記機關(guān)可以通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)布擬撤銷登記的公告,。三是作為涉企失信記錄公示的重要平臺,。《條例》規(guī)定對于因虛假登記被撤銷的市場主體的直接責(zé)任人員,，三年內(nèi)不得申請登記,，這一失信記錄將由登記機關(guān)通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)對外公示。上述功能定位,，緊扣“公示”的內(nèi)涵和外延,，通過將企業(yè)狀態(tài)、涉企公告和信用記錄統(tǒng)一在一個平臺發(fā)布,，一方面極大增強了平臺的權(quán)威性,，另一方面也使得經(jīng)濟(jì)活動中的參與者獲取市場主體信息的成本更低、更及時,，減少信息不對稱,，從而保障了市場經(jīng)濟(jì)活動效率與安全的雙重提升。

　　三,、《條例》效用的充分發(fā)揮需多方面的實施保障

　　《條例》是商事登記領(lǐng)域內(nèi)一部具有開創(chuàng)性的法規(guī),，改變了過去根據(jù)不同市場主體分別立法的模式，在為商事制度改革提供法律保障的同時,，也指明了未來的改革方向,。徒法不足以自行，想要充分發(fā)揮其對于經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的積極作用，還需落實落細(xì)多方面的保障措施,。

　　一是維護(hù)市場主體登記制度的基礎(chǔ)性穩(wěn)定性,。市場主體登記管理制度是國家管理經(jīng)濟(jì)社會的一項基礎(chǔ)性制度。經(jīng)過多年的改革,，商事制度發(fā)生了根本性變革,，市場主體登記管理制度的變革牽引帶動了相關(guān)領(lǐng)域的一系列改革，市場主體制度性交易成本極大降低,，獲得感明顯增強,，推動我國營商環(huán)境持續(xù)向好。正是基于市場主體登記管理的基礎(chǔ)性作用,，未來《條例》的實施重點在于規(guī)范登記行為,，統(tǒng)一登記規(guī)則，穩(wěn)定社會預(yù)期,，在可以預(yù)見的范圍內(nèi),，推動形成更加成熟、更加定型,、具有中國特色的登記管理制度，進(jìn)而推動建設(shè)穩(wěn)定公平透明可預(yù)期的營商環(huán)境,。

　　二是增強配套制度的針對性操作性,。《條例》作為行政法規(guī),，其規(guī)定必然較為概括,，需要有相應(yīng)的實施細(xì)則予以細(xì)化，才能在實務(wù)操作中確保各登記機關(guān)執(zhí)行到位,，不偏離制度設(shè)計構(gòu)想,。如，最為基礎(chǔ)的登記文書,，既要涵蓋《條例》要求的各類信息,，涵蓋商事制度改革確定的部門共享信息，發(fā)揮市場主體登記采集信息,、公示信息的社會作用,，又要強化信息化思維，以信息化為邏輯起點,，確保各類信息客觀完整準(zhǔn)確,，擴大信息綜合運用的社會效應(yīng)。再如,，如何在登記實務(wù)中正確處理公司章程備案與有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人認(rèn)繳的出資數(shù)額備案的關(guān)系,。又如，對于歇業(yè)制度、撤銷登記制度等,，需要盡快制定操作規(guī)則,，才能最大限度將《條例》的制度創(chuàng)新落到實處。

　　三是注重改革措施的協(xié)同性,。商事制度改革的經(jīng)驗告訴我們,，部門間的協(xié)同推進(jìn)是改革成功的重要保障，單一領(lǐng)域,、單一部門的改革,，無論多么超前，如果沒有其他部門的配合,，其實效必然大打折扣,。《條例》主要內(nèi)容雖然是針對市場監(jiān)管部門的登記管理工作,，但是由于其內(nèi)容涉及整個市場領(lǐng)域,，需要市場監(jiān)管部門及時會同、協(xié)調(diào)其他相關(guān)部門共同出臺政策,，協(xié)同推進(jìn)改革,，保障整個商事、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域平穩(wěn)發(fā)展,。如,，簡易注銷、歇業(yè)制度的實施就涉及多個部門,，需要各相關(guān)部門的政策協(xié)調(diào)和銜接,。

　　四是加強解讀宣傳。一部新的法規(guī)出臺,，需要持續(xù)不斷地進(jìn)行解讀宣傳,，讓規(guī)定規(guī)則轉(zhuǎn)化為人們的自覺行為，既涉及政府及其工作人員,，也涉及公民,、企業(yè)、社會等利益相關(guān)者,。世界銀行營商環(huán)境報告有一個觀點,，公職人員的培訓(xùn)項目與優(yōu)化商業(yè)監(jiān)管之間存在著顯著的正相關(guān)關(guān)系；政府通過媒體宣傳監(jiān)管改善措施的經(jīng)濟(jì)體,，很可能更容易取得更高的（營商環(huán)境評價）得分,。《條例》的制度紅利,，需要在實踐中逐步體現(xiàn)出來,，其制度規(guī)則的實施,，需要將法言法語、文件用語,、工作語言等轉(zhuǎn)化為通俗易懂,、便于執(zhí)行的大眾化語言，實現(xiàn)“知其然,、知其所以然,、知其所以必然”的效果，在政府,、市場,、社會之間形成良性互動，營造市場化法治化國際化營商環(huán)境,。 （中國市場監(jiān)督管理學(xué)會 吳海峰）